【关注】跨境担保，生僻却又重要。

跨境担保，是跨境融资中不可或缺的风险缓释措施，其意义不可小觑。同时，跨境担保也涉及外债履约、资金跨境支付、资产所有权跨境转移等事项，其重要性不容忽视。

2014年6月1日开始实施国家外汇管理局制定的《跨境担保外汇管理规定》（以下简称“《管理规定》”）和《跨境担保外汇管理操作指引》（以下简称“《操作指引》”）并同时废止了《境内机构对外担保管理办法实施细则》等12部法规。《管理规定》将跨境担保以当事各方的注册地为标准进行划分，区别为内保外贷、外保内贷和其他形式跨境担保。下面笔者将通过表格的形式分别介绍：

比较项目

内保外贷

外保内贷

其他形式跨境担保

定义

指担保人注册地在境内、债务人和债权人注册地均在境外的跨境担保

指担保人注册地在境外、债务人和债权人注册地均在境内的跨境担保

除前述内保外贷和外保内贷以外的其他跨境担保情形，包括但不限于：担保人在境内、债务人与债权人分属境内或境外；担保人在境外、债务人与债权人分属境内或境外；担保当事各方均在境内，担保物权登记地在境外；担保当事各方均在境外，担保物权登记地在境内

境内主体限制

无限制，担保人可以是银行、非银行金融机构、企业或个人（其中银行和非银行金融机构应具有相应担保业务经营资格）

有限制，债务人为在境内注册经营的非金融机构；债权人为在境内注册经营的金融机构

无限制

登记备案

必须在外汇局进行登记

可以在外汇局进行登记，且登记后的外保内贷债权人可以自行办理与担保履约相关的收款

除外汇局另有明确规定外，担保人、债务人不需要就其他形式跨境担保到外汇局办理登记或备案

资金用途

仅用于债务人正常经营范围内的相关支出，不得用于支持债务人从事正常业务范围以外的相关交易，不得虚构贸易背景进行套利，或进行其他形式的投机性交易；未经外汇局批准，债务人不得通过向境内进行借贷、股权投资或证券投资等方式将担保项下资金直接或间接调回境内使用

无限制

无限制

担保人尽调义务

对债务人主体资格、预计还款资金来源、担保履约可能性、相关交易背景、符合境内外相关法律法规进行审核和尽调，并监督担保项下资金使用途径

无义务

未规定

担保履约

担保履约后办理对外债权登记；非银行机构的担保人在境外债务人偿清因担保人履约而对担保人承担的债务之前个人 跨境担保，未经外汇局批准，担保人须暂停签订新的内保外贷合同

担保履约后办理短期外债签约登记及相关信息备案并接受外汇局对该业务合规性的事后核查；境内债务人偿清其对境外担保人的债务之前，未经外汇局批准，境内债务人应暂停签订新的外保内贷合同；已经签订外保内贷合同但尚未提款或尚未全部提款的，未经所在地外汇局批准，境内债务人应暂停办理新的提款；境内债务人的对外负债中未偿本金余额不得超过其上年度末经审计的净资产数额，若超出，须占用其外债额度，若仍超出，按未经批准擅自对外借款进行处理

境内机构办理其他形式跨境担保时，应按规定办理与对外债权债务有关的外汇管理手续，同时关注是否需要办理对外债权债务的事前审批或登记手续

共同点

1、债务人、担保人不得在明知或应知担保履约义务确定发生的情况下签订跨境担保合同

2、外汇局对跨境担保合同的核准、登记或备案情况以及本规定明确的其他管理事项与管理要求个人 跨境担保，不构成跨境担保合同的生效要件

3、外汇局仅对跨境担保涉及的资本项目外汇管理事项进行规范，但不对担保当事各方设定担保物权的合法性进行审查

4、未按相关规定办理跨境担保业务的，外汇局根据《中华人民共和国外汇管理条例》进行处罚

值得注意的是，根据《管理规定》第2条，所谓跨境担保是指担保人向债权人书面作出的、具有法律约束力、承诺按照担保合同约定履行相关付款义务并可能产生资金跨境收付或资产所有权跨境转移等国际收支交易的担保行为。由此可见，跨境担保与境内担保的一大区别是：境内担保可以适用于借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动，担保人既可以承担金钱给付义务，也可以承担行为义务（《中华人民共和国担保法》第2条），而跨境担保项下，担保人只能以付款的形式承担担保责任。故《操作指引》规定，若履行承诺义务的方式不包括现金交付或财产折价清偿等付款义务，则即使担保人进行担保履约也不会引起国际收支交易，这样的跨境承诺不属于跨境担保，不会被纳入外汇管理的范畴，担保人也不得以跨境担保履约的名义办理相关跨境收支。

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