近期，笔者接到一个任务，就是对于跨境担保的外管政策进行梳理。跨境担保这个题目其实笔者很喜欢，近期万达、乐视博眼球的新闻中也能看到他们的身影，全口径外汇管理框架中也能看到，外逃资金借道出境模式时亦能看见他们。所以，笔者想花点时间好好学习一下，同时记录下来，与大家交流分享。

最近看了数篇关于跨境担保的论文，很受启发，当然也有一些疑惑，下面写出来，自己琢磨琢磨。

《解码跨境担保外汇管理》一文中：根据担保人、被担保人、受益人的注册地及担保物权所在地的不同组合，将跨境担保划分为14类。在《我国跨境担保外汇管理政策演变及效果分析》一文中亦有类似的表述。但是在《跨境担保外汇管理规定》（汇发[2014]29号）第三条：按照担保当事各方的注册地，跨境担保分为内保外贷、外保内贷和其他形式跨境担保。

《跨境担保外汇管理操作指引》第四部分“跨境担保其他事项外汇管理”中列举了其他跨境担保的四种情形：

1、担保人在境内、债务人与债权人分属境内或境外的跨境担保；

2、担保人在境外、债务人与债权人分属境内或境外的跨境担保；

3、担保当事各方均在境内，担保物权登记地在境外的跨境担保；

4、担保当事各方均在境外，担保物权登记地在境内的跨境担保。

一、上面说的14类究竟是哪14类

笔者曾一度很纠结，这14类是怎么来的？文件看来看去，只数得出内保外贷、外保内贷以及上面出现的四种情况，那么剩余的8种情况则不得而知。其实后来换个角度，就不难理解，因为担保人、被担保人、受益人的注册地和担保物权所在地分别有境内和境外两种情形，那么按照2的4次方，就可以得到16种可能，那么排除全部是境内的和全部是境外的两种情况，那么就只有14种可能。

二、涉及物权担保的内保外贷（外保内贷）怎么认定

值得注意的是，根据《跨境担保外汇管理规定》（汇发[2014]29号）第三条：按照担保当事各方的注册地，跨境担保分为内保外贷、外保内贷和其他形式跨境担保。那么“担保当事各方”究竟是哪些主体？《境内机构对外担保管理办法实施细则》第六条规定，对外担保的当事人包括担保人、被担保人、受益人。在这里我们且将跨境担保和对外担保视同一物。那么与上面一样，三个主体注册地分别有境内和境外两种情形，那么就有2的3次方，得到8种情况，排除全部为境内和全部为境外的两种情况，那么剩下6种情况。有笔者在《跨境担保相关政策问答》中说明有8种，笔者在此表示无法理解。

但是笔者想要讨论的问题不在于此其他形式跨境担保，想要讨论的是，如果涉及物权担保，那么内保外贷（外保内贷）怎么认定。首先，汇发[2014]29号中是按照担保当事各方注册地的划分来区分出内保外贷、外保内贷和其他形式的跨境担保的，也就是说没有对于物权担保登记地的限制，那么理论上来说，就是登记在境内和境外均可。我们姑且把这个当成一个命题：当担保物权（若有）登记地为境内或境内，担保人注册地在境外、债务人和债权人注册地均在境内时，这种类型为外保内贷。

我们再来回顾外保内贷的定义：外保内贷是指担保人注册地在境外、债务人和债权人注册地均在境内的跨境担保。很明确，未提物权担保登记地。那么问题就来了，举个例子。

中国某银行向境内哈哈有限公司公司发放贷款，境外嘻嘻集团以其在曼哈顿的房产抵押给中国某银行，以作为该笔贷款的担保。那么按照外保内贷的定义，为“外内内”结构。

如果嘻嘻集团以其在中国的房产抵押给中国某银行，此时还是外保内贷，但是一旦履约，嘻嘻集团成为债权人，哈哈集团有归还嘻嘻集团资金的义务，此时中国增加了对外债务，因此该种类型下的外保内贷也需纳入登记范围。

因此，在《指引》第三部分第四点明确规定：担保人为第三方债务人向债权人提供物权担保，构成内保外贷或外保内贷的，应当按照内保外贷或外保内贷相关规定办理担保登记手续，并遵守相关限制性规定。

三、跨境物权担保为什么实务中比较少见

主要有两个原因，一是债的跨境清偿成本较高，二是物权担保的登记规则并不被大众熟知。如果担保当事各方均在境内，且有担保物权，担保物权登记地也在境内，那么如果违约，那么担保项下可以申请法院处置抵质押物，而后清偿被担保人与受益人的债权。但是一旦担保物权登记地在境外，那么处置起来就不那么容易了。另外，如果担保物权登记地在境内，但是担保人注册地在境外，很有可能面临无法进行担保物权登记的情形。举例而言，担保人注册在境外，境内公司向境内银行申请融资其他形式跨境担保，担保人以其在境内的房产抵押给境外银行作为该笔融资的担保，但是个别城市的抵押登记机关认为境外银行不具有境内银行所持有的金融许可证，拒绝办理抵押登记。